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2017-01-24

證券法第213條)(如某人曾經(或看來是曾經)、正在或可能牽涉入第(1)(a)(i)(v)款提述的任何事項,不論該人是否明知而牽涉入該等事項)飭令該人採取原訟法庭指示的步驟,包括使交易各方回復他們訂立交易之前的狀況的命令


香港證監上(119)入禀法院,按213條要求2012年停牌的中國森林(930)保薦人瑞銀及渣打證券及核數師畢馬威向小股東作出賠償。事震驚整個金,會計及投資銀行界。

香港證監在2012年在洪良事件首次運用證監法,香港法571章第213條向洪良提出索償。當時洪良集資所得的9億元存在香港銀行。證監成功把該款項凍結,用作賠償給小股東。洪良保薦人被罰4,000萬元及除牌之後證監又成功起訴老虎證券內幕交易及罰款。老虎證券不服上訴,但上訴庭判證監勝訴,可以引用第213條要求犯法者作出賠償。證監法第213條已經成為了證監的尚方寶劍,向行為失當者作出罰款或賠償。洪良事件因為集資款仍在香港保薦人幸運地避過大難但中國森林已經停牌多年,公司也沒有充足現金賠償。現在證監向有錢的保薦人及核數師索償,是開了前例。

中國森林是證監首次向保薦人及核訴師索償個案,而金額可能是天文數字,令到金融界嘩然。中國森林2011125日上市,招股價為3.56,集資15.525億元中國森林在2012126日停牌,停牌時的收市價是2.925。當時市值是89.5億元,大股東佔53%股權。其他投資者佔47%,市值是42億元。中國森林被證監勒停牌,是加拿大上市的嘉漢林業事件的餘波。2011年沽空機構混水發表報告指嘉漢林業目造假及有多項有問題交易。加拿大證監起訴嘉漢林業,同時香港上市的林業公司目亦受到質疑。香港證監在20121月勒令中國森林停牌,經歷幾年的調查,2016年底向保薦人及核訴師提出索償。

根據上市資料,中國森林上市集資總額是15.525億元,淨收14.096億元,專業費用達到1.429億元。保薦人及核數師收費只是一億多元,但現在面對索償金額可能達到42億元收費與賠償風險絕對不成正比,令到投資銀行界震盪。最令人害怕的是213條的條款提到的定罪範圍是極之廣闊,是以一個客觀條件來定罪,只要行為失當者是涉(i)(v)提述的任何事項,不論該人明知而牽涉入該等事項就可以飭令人採取原訟法庭指示的步驟,包括使交易各方回復他們訂立交易之前的狀況的命令。不止定罪條件是客觀的及非常廣闊,賠償更是無上限。好像中國森林這案件,保薦人只賺約一億元,卻要面對42億元的賠償。


另一是責任問題保薦人核數師及專業估值師,到底一位要負上最多責任保薦人持有內地政府發出的森林使用權文件,但這文件是否等於擁有權是可以商榷大有疑的問題。如政府發出的文件不可信那有什文件可以信?另一方面是估值的問題,到底森林裏的木材值多少錢?專業估值師是否可信?如果專業估值都不可信,到底有什麼標準可以依賴?現在證監沒有起訴專業估值師,保薦人和核數師都可以把責任赖在估值師身上。

這無上限的賠償將會嚴重打擊投資銀行業務及香港的金融業,就算是最大的國也會被這沒有上限的賠償打垮,一些中小型的公司根本不可能找到保薦人上市只有大型的企業才能找到保薦人為他們負責任上市。雖然證監要保薦人及核數師為保薦上市公司的資料正確性負責任的方向正確,但用213條要保薦人承擔無上限風險,只會令到整個行業窒息因為沒有保薦人肯負責,而中小型公司找不到保薦人上市,恐怕對整個金融業都不利。

藺常念 智易東方證券行政總裁

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